關(guān)于執(zhí)行《工傷保險(xiǎn)條例》若干問(wèn)題意見(jiàn)(二)解讀及修改意見(jiàn)(上)

　　關(guān)于執(zhí)行《工傷保險(xiǎn)條例》若干問(wèn)題意見(jiàn)(二)解讀及修改意見(jiàn)(上)

　　筆者看了人力資源社會(huì)保障部關(guān)于執(zhí)行《工傷保險(xiǎn)條例》若干問(wèn)題意見(jiàn)(二)(征求意見(jiàn)稿)及關(guān)于《關(guān)于執(zhí)行<工傷保險(xiǎn)條例>若干問(wèn)題意見(jiàn)(二)(征求意見(jiàn)稿)》的說(shuō)明后，總的感受是該征求意見(jiàn)稿對(duì)日常爭(zhēng)議較多的問(wèn)題涉及較少，更多的是日常比較成熟的做法的總結(jié)，筆者在解讀的同時(shí)對(duì)部分條款提出自己的修改意見(jiàn)，供對(duì)工傷保險(xiǎn)問(wèn)題感興趣的朋友參考：

　　一、一級(jí)至四級(jí)工傷職工死亡，其近親屬同時(shí)符合領(lǐng)取工傷保險(xiǎn)喪葬補(bǔ)助金、供養(yǎng)親屬撫恤金待遇和職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)喪葬補(bǔ)助金、撫恤金待遇條件的，由其近親屬選擇領(lǐng)取工傷保險(xiǎn)或養(yǎng)老保險(xiǎn)其中一種社會(huì)保險(xiǎn)遺屬待遇。

　　蘭泉解讀：

　　傷殘鑒定等級(jí)為一級(jí)至四級(jí)工傷職工死亡的原因分為兩種：一是因工受傷的疾病，二是非因工受傷的疾病。

　　嚴(yán)格意義上工傷保險(xiǎn)基金對(duì)應(yīng)的是前者，后者受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)基金的約束。只有工傷職工死亡原因與兩種原因混同的情況下才具備選擇的權(quán)利，但前提是對(duì)工傷職工的死亡原因進(jìn)行醫(yī)學(xué)鑒定的基礎(chǔ)上。

　　事實(shí)上人社部制定這一條款的目的在于減少工傷保險(xiǎn)基金的壓力，但這一條款的矛盾之處在于有“同時(shí)符合領(lǐng)取兩種待遇條件”的限制。

　　這兩種待遇在喪葬補(bǔ)助金標(biāo)準(zhǔn)上基本一致，區(qū)別在于工傷保險(xiǎn)供養(yǎng)親屬撫恤金待遇與職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)撫恤金待遇上的不同，前者領(lǐng)取條件限制較多，一般按月領(lǐng)取，時(shí)間跨度比較長(zhǎng);而后者領(lǐng)取條件基本沒(méi)有限制，為一次性領(lǐng)取。

　　對(duì)本條款筆者建議修改為：

　　一級(jí)至四級(jí)工傷職工死亡，其近親屬可以選擇領(lǐng)取工傷保險(xiǎn)喪葬補(bǔ)助金、供養(yǎng)親屬撫恤金待遇或者職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)喪葬補(bǔ)助金、撫恤金待遇中的一種社會(huì)保險(xiǎn)遺屬待遇。

　　二、達(dá)到或超過(guò)法定退休年齡的人員發(fā)生職業(yè)傷害時(shí)，按不同情況予以處理：

　　(一)達(dá)到或超過(guò)法定退休年齡，但未辦理退休手續(xù)、或者未依法享受職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇,繼續(xù)在原用人單位工作期間受到事故傷害或患職業(yè)病的，用人單位依法承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任。

　　(二)用人單位聘用時(shí)達(dá)到或超過(guò)法定退休年齡的人員，在受聘期間因工作原因受到事故傷害或患職業(yè)病的，如聘用單位已按項(xiàng)目參保等方式為其繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)的，應(yīng)適用《工傷保險(xiǎn)條例》相關(guān)規(guī)定辦理。其他達(dá)到或超過(guò)法定退休年齡的聘用人員，按勞務(wù)關(guān)系處理，可由聘用單位參照工傷保險(xiǎn)相關(guān)待遇妥善處理。

　　蘭泉解讀：

　　對(duì)該條款不同情況在關(guān)于《關(guān)于執(zhí)行<工傷保險(xiǎn)條例>若干問(wèn)題意見(jiàn)(二)(征求意見(jiàn)稿)》的說(shuō)明中列舉的更明確：

　　一是對(duì)于達(dá)到或超過(guò)法定退休年齡，但未辦理退休手續(xù)、或者未依法享受職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇,繼續(xù)在原用人單位工作的人員，適用工傷保險(xiǎn)政策，由用人單位依法承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任。

　　二是對(duì)于已經(jīng)按項(xiàng)目等方式參加了工傷保險(xiǎn)的此類人員，聘用單位已承擔(dān)了參加工傷保險(xiǎn)的義務(wù)，按照權(quán)力義務(wù)對(duì)等原則，應(yīng)適用《工傷保險(xiǎn)條例》相關(guān)規(guī)定辦理。

　　三是對(duì)于其他聘用人員，按照勞務(wù)關(guān)系處理，可由聘用單位參照工傷保險(xiǎn)相關(guān)待遇妥善處理。

　　對(duì)“達(dá)到或超過(guò)法定退休年齡，但未辦理退休手續(xù)、或者未依法享受職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇”人員的認(rèn)定是明確本條款的關(guān)鍵。

　　筆者認(rèn)為此類人員分為兩種，一種為達(dá)到或超過(guò)法定退休年齡，繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)達(dá)到累計(jì)年限，符合辦理退休手續(xù)的條件，基于種種原因尚未完全辦理退休并依法享受職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的人員。另一種為達(dá)到或超過(guò)法定退休年齡，繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)未達(dá)到累計(jì)年限，依法不能辦理享受職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的人員。

　　“用人單位聘用時(shí)達(dá)到或超過(guò)法定退休年齡的人員”，事實(shí)上也包括以上兩類人員。如果是第二種人員，按照《社會(huì)保險(xiǎn)法》規(guī)定延長(zhǎng)繼續(xù)在用人單位繳納社會(huì)保險(xiǎn)，其與用人單位的關(guān)系應(yīng)為勞動(dòng)關(guān)系，而不是勞務(wù)關(guān)系。

　　三、《工傷保險(xiǎn)條例》第六十二條“新發(fā)生的費(fèi)用”是指用人單位參加工傷保險(xiǎn)前發(fā)生工傷的職工，在參加工傷保險(xiǎn)后新發(fā)生的費(fèi)用。其中由工傷保險(xiǎn)基金支付的費(fèi)用，按不同情況予以處理：

　　(一)因工受傷的，支付參保后新發(fā)生的工傷醫(yī)療費(fèi)、傷殘津貼、護(hù)理費(fèi)、工傷康復(fù)費(fèi)、輔助器具配置費(fèi)、伙食補(bǔ)助費(fèi)、交通食宿費(fèi)，以及參保后解除勞動(dòng)合同時(shí)的一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金;

　　(二)因工死亡的，支付參保后新發(fā)生的符合條件的供養(yǎng)親屬撫恤金。

　　蘭泉解讀：

　　在確定“新發(fā)生的費(fèi)用”之前，筆者認(rèn)為首先要確定用人單位參加工傷保險(xiǎn)的具體時(shí)間，不明確這一點(diǎn)就無(wú)法確定“新發(fā)生的費(fèi)用”時(shí)間點(diǎn)。

　　現(xiàn)在用人單位繳納社會(huì)保險(xiǎn)，以武漢市為例一般為每月1-20日辦理下一月社會(huì)保險(xiǎn)參保手續(xù)，并在每月20-31日繳納下一月社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用。

　　從這一操作方式可以看出用人單位參加工傷保險(xiǎn)時(shí)間就存在兩個(gè)時(shí)間點(diǎn)：一是用人單位辦理社會(huì)保險(xiǎn)參保手續(xù)之日，二是社保機(jī)構(gòu)或者稅務(wù)部門扣繳用人單位社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用之日。

　　如果是以用人單位辦理社會(huì)保險(xiǎn)參保手續(xù)之日作為用人單位繳納社會(huì)保險(xiǎn)之日，是對(duì)用人單位和員工是有利的，如果是以社保機(jī)構(gòu)或者稅務(wù)部門扣繳用人單位社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用之日作為用人單位繳納社會(huì)保險(xiǎn)之日，由于因工死亡持續(xù)時(shí)間都比較短，本條規(guī)定第二款規(guī)定沒(méi)有實(shí)際意義。

　　當(dāng)然這一操作方式在實(shí)踐中也存在一個(gè)問(wèn)題，即員工工傷發(fā)生在當(dāng)月21日之后，由于用人單位無(wú)法為其補(bǔ)繳社會(huì)保險(xiǎn)，導(dǎo)致“新發(fā)生的費(fèi)用”時(shí)間不得不延后到下一月。

　　筆者建議應(yīng)在本條中對(duì)兩個(gè)問(wèn)題作出具體規(guī)定：一是用人單位參加工傷保險(xiǎn)的具體時(shí)間、二是對(duì)超出用人單位繳納社會(huì)保險(xiǎn)時(shí)間段發(fā)生的工傷如何補(bǔ)繳社會(huì)保險(xiǎn)或者單獨(dú)先繳納工傷保險(xiǎn)。

　　對(duì)照《社會(huì)保險(xiǎn)法》第三十八規(guī)定，因工受傷在“新發(fā)生的費(fèi)用”中工傷保險(xiǎn)基金不予支付的費(fèi)用只有一次性傷殘補(bǔ)助金和勞動(dòng)能力鑒定費(fèi)，其他費(fèi)用都予以支付。當(dāng)然筆者也不能理解勞動(dòng)能力鑒定費(fèi)工傷保險(xiǎn)基金為什么不支付。

　　因工死亡在“新發(fā)生的費(fèi)用”中工傷保險(xiǎn)基金支付的費(fèi)用只有供養(yǎng)親屬撫恤金，而喪葬補(bǔ)助金、因工死亡補(bǔ)助金由用人單位承擔(dān)。筆者認(rèn)為該費(fèi)用中還存在一個(gè)爭(zhēng)議，即因工在參保后死亡的員工，在參保后發(fā)生的工傷醫(yī)療費(fèi)、伙食補(bǔ)助費(fèi)是否應(yīng)按照本條第一款規(guī)定由工傷保險(xiǎn)基金支付。

　　筆者建議本條規(guī)定作以下修改與補(bǔ)充：

　　《工傷保險(xiǎn)條例》第六十二條“新發(fā)生的費(fèi)用”是指用人單位參加工傷保險(xiǎn)前發(fā)生工傷的職工，在參加工傷保險(xiǎn)后新發(fā)生的費(fèi)用。其中由工傷保險(xiǎn)基金支付的費(fèi)用，按不同情況予以處理：

　　(一)因工受傷的，支付參保后新發(fā)生的工傷醫(yī)療費(fèi)、傷殘津貼、護(hù)理費(fèi)、工傷康復(fù)費(fèi)、輔助器具配置費(fèi)、伙食補(bǔ)助費(fèi)、交通食宿費(fèi)、勞動(dòng)能力鑒定費(fèi)，以及參保后解除勞動(dòng)合同時(shí)的一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金;

　　(二)因工死亡的，支付參保后新發(fā)生的工傷醫(yī)療費(fèi)、伙食補(bǔ)助費(fèi)以及符合條件的供養(yǎng)親屬撫恤金。

　　用人單位辦理社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)之日為工傷保險(xiǎn)參保生效之日。

　　對(duì)超出用繳納社會(huì)保險(xiǎn)時(shí)間段發(fā)生的工傷，用人單位應(yīng)在工傷發(fā)生之日起三日內(nèi)為尚未辦理社會(huì)保險(xiǎn)的職工辦理補(bǔ)繳社會(huì)保險(xiǎn)參保及繳納手續(xù)。

　　因工已死亡的員工，用人單位不得違法為其辦理補(bǔ)繳社會(huì)保險(xiǎn)參保及繳納手續(xù)。

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