商務部關于涉及外商投資企業(yè)股權出資的暫行規(guī)定

【發(fā)布單位】商務部
【發(fā)布文號】2012年第8號
【發(fā)布日期】2012年09月21日
【生效日期】2012年10月22日

商務部關于涉及外商投資企業(yè)股權出資的暫行規(guī)定

《商務部關于涉及外商投資企業(yè)股權出資的暫行規(guī)定》已經(jīng)2012年8月24日商務部第68次部務會議審議通過，現(xiàn)予公布，自2012年10月22日起施行。

部長：陳德銘

2012年9月21日

商務部關于涉及外商投資企業(yè)股權出資的暫行規(guī)定

第一條為規(guī)范涉及外商投資企業(yè)的股權出資行為，提高投資便利化水平，促進外國投資者來華投資，根據(jù)中華人民共和國外商投資法律、《公司法》以及相關行政法規(guī)的規(guī)定，制定本規(guī)定。

第二條境內(nèi)外投資者（以下統(tǒng)稱股權出資人）以其持有的中國境內(nèi)企業(yè)（以下統(tǒng)稱股權企業(yè)）的股權作為出資，設立及變更外商投資企業(yè)（以下統(tǒng)稱被投資企業(yè)）的行為適用本規(guī)定，包括：

（一）以新設公司形式設立外商投資企業(yè)；

（二）增資使非外商投資企業(yè)變更為外商投資企業(yè)；

（三）增資使外商投資企業(yè)股權發(fā)生變更。

以上所稱企業(yè)是指在中國境內(nèi)依法設立的有限責任公司或股份有限公司。

第三條本規(guī)定所稱審批機關為中華人民共和國商務部或地方商務主管部門。

投資者以股權出資設立及變更外商投資企業(yè)，除按照有關外商投資審批管理規(guī)定由商務部批準的之外，其余由被投資企業(yè)所在省、自治區(qū)、直轄市和計劃單列市的商務主管部門（以下簡稱省級審批機關）負責批準。

第四條用作出資的股權應當權屬清晰、權能完整，依法可以轉讓；股權企業(yè)為外商投資企業(yè)的，該企業(yè)應依法批準設立，符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策。

屬于以下情形的，股權不得用于出資：

（一）股權企業(yè)的注冊資本未繳足；

（二）股權已被設立質權；

（三）股權已被依法凍結；

（四）股權企業(yè)章程（合同）約定不得轉讓的股權；

（五）未按規(guī)定參加或未通過上一年度外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢的外商投資企業(yè)的股權；

（六）房地產(chǎn)企業(yè)、外商投資性公司、外商投資創(chuàng)業(yè)（股權）投資企業(yè)的股權；

（七）法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定股權轉讓應當報經(jīng)批準而未經(jīng)批準；

（八）法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定不得轉讓的其他情形。

第五條股權出資后，被投資企業(yè)和股權企業(yè)及其直接或間接持股企業(yè)應符合《指導外商投資方向規(guī)定》、《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》以及其他外商投資相關規(guī)定；不符合有關規(guī)定的，應在申報股權出資之前剝離相關資產(chǎn)、業(yè)務或轉讓股權。境內(nèi)外投資者不得以股權出資方式規(guī)避外商投資管理。

第六條用作出資的股權應當經(jīng)依法設立的境內(nèi)評估機構評估。

第七條股權出資人與被投資企業(yè)的股東或其他投資者可在股權評估的基礎上協(xié)商確定股權作價金額、股權出資金額。

股權作價金額是指以上各方在股權評估基礎上共同認定的用于出資股權的交易作價，股權出資金額是指股權作價金額中計入被投資企業(yè)注冊資本的部分，股權出資金額不得高于股權評估值。

對于以股權作價認購被投資企業(yè)增資的，股權作價金額計入并購交易額。

第八條被投資企業(yè)全體股東的股權出資金額和以其他非貨幣財產(chǎn)作價出資金額之和不得高于其注冊資本的70%。

第九條被投資企業(yè)為有限責任公司的，其投資總額應根據(jù)《國家工商行政管理局關于中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的暫行規(guī)定》，按照股權出資后被投資企業(yè)的注冊資本進行確定。

第十條投資者以股權出資，應由投資者或被投資企業(yè)向審批機關提出申請，提交以下文件：

（一）股權出資申請及股權出資協(xié)議；

（二）股權出資人合法持有用作出資股權的證明；

（三）股權企業(yè)《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》（復印件）；

（四）股權企業(yè)為外商投資企業(yè)的，應提交《外商投資企業(yè)批準證書》及復印件，通過外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢的相關證明；

（五）評估機構的股權評估報告；

（六）律師事務所及其委派的律師就本規(guī)定第四條、第五條內(nèi)容出具的法律意見書；

（七）依照外商投資法律、行政法規(guī)和規(guī)章應當報送的其他關于外商投資企業(yè)設立或變更的文件；

（八）法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定股權企業(yè)股東轉讓股權須報經(jīng)批準的，需提交相關批準文件；

（九）審批機關要求提交的其他文件。

第十一條被投資企業(yè)的審批機關依法決定批準或不予批準。予以批準的，由審批機關頒發(fā)或換發(fā)《外商投資企業(yè)批準證書》（在備注欄加注“股權出資未繳付”）。

股權企業(yè)為外商投資企業(yè)，且與被投資企業(yè)分由不同審批機關批準的，被投資企業(yè)的審批機關應征求股權企業(yè)所在地省級審批機關意見，股權企業(yè)所在地省級審批機關應在收到征求意見函后20個工作日內(nèi)回復意見；逾期不答復的，視為同意。

第十二條股權出資經(jīng)被投資企業(yè)的審批機關批準后，股權企業(yè)為非外商投資企業(yè)的，股權企業(yè)應憑被投資企業(yè)加注的《外商投資企業(yè)批準證書》，按照《關于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》及其他有關規(guī)定辦理備案或審批手續(xù)，申請將用作出資的股權的持有人變更為被投資企業(yè)。

第十三條股權出資經(jīng)被投資企業(yè)的審批機關批準后，股權企業(yè)為外商投資企業(yè)的，按以下情形辦理：

股權出資后，若股權企業(yè)股東中仍有外國投資者（含外商投資性公司、外商投資創(chuàng)業(yè)（股權）投資企業(yè)或以投資為主要業(yè)務的外商投資合伙企業(yè)），該股權企業(yè)應憑被投資企業(yè)加注的《外商投資企業(yè)批準證書》，按照《外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》向具有相應權限的審批機關申請將用作出資的股權的持有人變更為被投資企業(yè)。

股權出資后，若股權企業(yè)股東中無外國投資者（含外商投資性公司、外商投資創(chuàng)業(yè)（股權）投資企業(yè)或以投資為主要業(yè)務的外商投資合伙企業(yè)），該股權企業(yè)應憑被投資企業(yè)加注的《外商投資企業(yè)批準證書》，按照《外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》和《關于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》辦理有關審批或備案手續(xù)，向審批機關繳銷或變更其《外商投資企業(yè)批準證書》。

第十四條股權企業(yè)在完成上述變更后，應按照國家有關規(guī)定向所在地工商、稅務、海關、外匯管理等有關部門辦理變更登記。

用作出資的股權已在證券登記結算機構登記的，股權企業(yè)應當按照有關規(guī)定向證券交易所和證券登記結算機構辦理股份轉讓和過戶登記手續(xù)。

第十五條股權企業(yè)完成上述變更后，被投資企業(yè)應憑以下文件向審批機關申請換發(fā)《外商投資企業(yè)批準證書》（在備注欄加注“股權出資已繳付”字樣）。

（一）股權企業(yè)股權變更的說明；

（二）股權企業(yè)股權變更后的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》及復印件；

（三）經(jīng)依法設立的驗資機構出具的股權出資驗資證明；

（四）股權企業(yè)在股權變更后仍為外商投資企業(yè)的，還應提交變更后的《外商投資企業(yè)批準證書》及復印件；

（五）股權企業(yè)為非外商投資企業(yè)但其經(jīng)營范圍涉及《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》限制類領域的，還應提交省級審批機關關于外商投資企業(yè)境內(nèi)再投資的批復文件。

第十六條涉及境內(nèi)上市公司的股權出資應符合國家證券監(jiān)管、證券交易、證券登記結算等有關規(guī)定。

外國投資者以股權企業(yè)的股權作為對價參與境內(nèi)上市公司定向發(fā)行或協(xié)議轉讓股份，應同時適用《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》。商務部按照有關規(guī)定出具原則批復函，股權企業(yè)可按照本規(guī)定第十二條、第十三條的規(guī)定，憑原則批復函辦理股權企業(yè)的備案、審批等變更手續(xù)，以及辦理定向發(fā)行或協(xié)議轉讓手續(xù)。在交易完成后，上市公司到商務部領取《外商投資企業(yè)批準證書》，并憑該批準證書到工商行政管理部門辦理變更登記。

第十七條股權出資被投資企業(yè)的審批機關應將批準文件分別抄送被投資企業(yè)所在地工商、稅務、海關、外匯等部門；股權出資人為境內(nèi)投資者的，應抄送股權出資人所在地的稅務主管部門。

第十八條在辦理被投資企業(yè)外債登記和進口免稅額度時，應以被投資企業(yè)扣除股權出資部分的注冊資本所確定的投資總額進行核定。

第十九條股權出資應當符合國家有關稅收管理的規(guī)定。

第二十條股權出資涉及企業(yè)國有產(chǎn)權和上市公司國有股權管理事項的，應當遵守國有資產(chǎn)管理的相關規(guī)定。

第二十一條驗資機構在出具驗資證明時，應向被投資企業(yè)所在地外匯管理部門進行驗資詢證。

第二十二條股權出資涉及《國務院辦公廳關于建立外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)安全審查制度的通知》規(guī)定的有關情形的，應由外國投資者按照相關規(guī)定提出并購安全審查申請。

股權出資屬于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)情形的，除適用本規(guī)定外，還應遵守《關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》。

第二十三條涉及外商投資性公司的股權出資應符合外商投資舉辦投資性公司的相關規(guī)定。

第二十四條境內(nèi)投資者以外商投資企業(yè)的股權向內(nèi)資企業(yè)出資的，應符合本規(guī)定第四條關于股權出資條件的規(guī)定。

第二十五條外國投資者以境內(nèi)企業(yè)的股權作為對價換取其他投資者持有的境內(nèi)企業(yè)股權，應參照本規(guī)定關于股權出資條件、股權評估等有關規(guī)定，并遵守《外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》、《關于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》等規(guī)定。

第二十六條涉及臺港澳僑投資企業(yè)的股權出資行為參照本規(guī)定管理。

第二十七條本規(guī)定由商務部負責解釋。

第二十八條本規(guī)定自2012年10月22日起實施。